lunes, 22 de diciembre de 2008

Un cliente que no quiere terminar de pagar al profesional contratista

La consulta fue:

  • Soy proyectista, hago diseño de interiores y amoblados. Hace un mes acepté un adelanto por la elaboración de un proyecto y suscribí con el cliente un contrato. Sin embargo, una de las cláusulas aparentemente dice que, si el cliente no esta conforme con el mueble, no estará obligado a pagar. Terminé el mueble el domingo 15, de acuerdo con una addenda, y ahora el cliente se niega a pagarme, señalando que los acabados no eran los que convinimos inicialmente, cosa que no es cierta. Asimismo, afirma que no está conforme con los acabados y que no va a pagarme. Quisiera saber cómo reaccionar ante esto mil gracias.
Nuestra respuesta:

Estimado Ricardo, gracias por su confianza al presentarnos su caso.

El primer punto es que su cliente le ha planteado una controversia, y probablemente usted ya ha agotado los medios de la persuasión o el diálogo.

El segundo punto es que usted tiene un contrato suscrito con su cliente, y ciertamente, como reza una vieja expresión jurídica, “los contratos son ley entre las partes”.

En este sentido, si nos encontramos en un caso en el que ya no es posible el entendimiento entre usted y su cliente lo que tiene que hacer es un “requerimiento de pago” por el saldo que le debe.
Extremadamente, usted lo puede demandar por el valor que se le adeuda, se trataría de un proceso judicial que puede tomarle en primera instancia unos 8 meses, pero el cliente tendrá que pagarle todo lo que usted gastó para demandarlo y tendrá que pagarle la deuda actualmente existente con intereses legales.

Para que usted tome la decisión sobre si inicia acciones judiciales o no, hay dos elementos a considerar: el primero es si el valor de la deuda justifica el tiempo y dinero que tiene que invertir, con la salvedad que éstos le serán compensados una vez que usted gane el proceso.
En segundo lugar, se debe analizar los términos del contrato y de qué forma usted puede “probar” ante un juez que las prestaciones a su cargo en dicho contrato se cumplieron debida y oportunamente. Este segundo punto es fundamental para el éxito del anterior, es decir, el éxito de un proceso judicial radica en la fortaleza de los medios probatorios que respaldan su posición.

Gracias por su confianza al formularnos su consulta.

domingo, 21 de diciembre de 2008

Nueva etapa para "Abogado en Línea" - Su servicio legal en línea

El inicio de 2009 marca una nueva etapa para Abogado en Línea, con la publicación de nuestra web: http://www.abogadoenlinea.com.pe/
Desde nuestra web, y como lo hemos venido haciendo desde nuestro blog, daremos respuestas claras y oportunas a sus dudas vinculadas a temas legales.
Gracias por confiar en nosotros. Continuaremos con ustedes con un renovado esfuerzo y un servicio legal cada vez mejor.
El equipo de Abogado en Línea, su servicio legal en línea en Perú.

¿Puede demandarse a un padre que ya cumple con una pensión de alimentos?

La consulta fue:
  • Tengo porque tengo 2 hijos con mi esposa y además un hijo de una relación extramatrimonial. La madre de mi otro hijo me ha entablado un juicio a pesar que mensualmente le he venido entregando a manera de pensión de alimentos una suma equivalente al 30% de mi sueldo neto. ¿Qué puedo hacer? Guillermo, Lima.
Estimado Guillermo, le respondemos:

¿Pueden entablarme un juicio si ya estoy cumpliendo con una pensión de alimentos para mi hijo extramatrimonial?

El 30% de sus ingresos es un monto que a priori puede parecer razonable. Sin embargo, tenga presente lo siguiente. Si bien usted viene "cumpliendo" su deber como padre al asegurar esa cantidad de recursos económicos, probablemente la madre considera que es un monto insuficiente.

Por esta razón, la madre de su hijo extramatrimonial podría demandarlo. En este caso, no será para que usted cumpla con pagar una pensión, cosa que ya viene haciendo, sino para que un Juez defina cuál es el monto que debe tener esta pensión.

El denominado en doctrina "interés superior del niño" justifica esta actuación judicial.
No obstante, el Juez que conozca el proceso, tendrá necesariamente que considerar que usted tiene un gasto familiar, por su esposa y sus dos hijos dentro de su matrimonio, lo cuál, con un fundamento suficiente, podría llevar a que el Juez ajuste a su favor la pensión de alimentos.

Por supuesto, esto requiere un análisis mayor de su caso y que su posición está suficientemente respaldada con documentación que acredite los gastos de su familia.
Esperamos haberlo ayudado y podemos sostener una consulta en nuestra Oficina, para ampliarle los extremos de nuestra respuesta.

Gracias por consultarnos.

domingo, 27 de abril de 2008

La elección del regimen patrimonial para el matrimonio

La consulta fue:
  • Mi consulta es la siguiente, deseo contraer matrimonio y desearia saber las ventajas y desventajas del matrimonio por separacion de bienes, los bienes que se adquieran dentro del matrimonio con esta modalidad pertenecen a ambos o a quien se imposte dicho bien. ¿Y si fuera por Sociedad de gananciales, los bienes que se adquieren antes del matrimonio pasan a ser del conyuge una vez realizado el acto o quedan como propiedad de uno?
    Le agradezco por anticipado su respuesta.
    Marita, de Arequipa.

Estimada Marita, le respondo:

Uno de los aspectos importantes del matrimonio es que establece un régimen patrimonial llamado "Sociedad de Gananciales". Sin embargo, los cónyuges, antes de casarse o durante su matrimonio pueden decidir por un régimen distinto, el de "Bienes separados". Le explicaré cada uno de ellos.

El régimen de "Sociedad de Gananciales" y sus efectos

Si los cónyuges no deciden lo contrario, la ley peruana supone que los cónyuges eligen el régimen de Sociedad de gananciales.

Según este régimen, si ambos esposos o uno de ellos tenían propiedades, éstas pasan a formar parte del patrimonio de la "Sociedad conyugal". El principal efecto es que la administración o disposición de estos bienes requerirá la participación de ambos cónyuges; por ejemplo, si uno desea vender una propiedad, como un auto que fue comprando antes de casarse, en el Acta de transferencia de la propiedad del vehículo deberá aparecer la firma del otro cónyuge.

Otro efecto significativo es que los bienes producen beneficios para sus titulares, que la ley llama "frutos". Por ejemplo, si uno de los cónyuges aporta al patrimonio de la Sociedad conyugal una casa, si ésta se alquilara, esa renta pasa a formar parte del patrimonio común.

Este tipo de régimen está pensado en la vida en común a la cual se obligan ambos cónyuges, de modo que con sus bienes contribuyan al bienestar de ambos. En el caso que el matrimonio se disolviera, los bienes propios regresan al dominio de cada cónyuge, esto es, vuelven a ser de su exclusiva propiedad. Los bienes que hubiesen sido adquiridos dentro del matrimonio son de propiedad de ambos y, con la disolución del matrimonio, se deben liquidar, de forma que a cada uno corresponda el 50% de su valor, aunque los cónyuges pueden pactar libremente lo contrario y ser uno de los cónyuges quien se quede con una proporción mayor de derechos sobre estos bienes comunes o incluso con todos los derechos.

¿Cómo se administran los bienes en la "Sociedad de gananciales"?

En cuanto a la administración de los bienes durante el matrimonio, hemos dicho ya que incluso tratándose de bienes propios, todos sus actos de disposición (como una venta, por ejemplo), requieren la participación o intervención del otro cónyuge.

Sin embargo, los esposos pueden acordar que sea uno de ellos quien administre los bienes de la sociedad conyugal, lo cual debe formalizarse a través de un "Poder especial", el cual siempre se otorga ante Notario Público.

¿Qué sucede con las deudas?

En lo que concierne las deudas durante un matrimonio, recordemos que los bienes propios son aquellos que fueron adquiridos o recibidos antes del matrimonio. Estos bienes no pueden ser utlizados para garantizar o cubrir las deudas originadas por el otro cónyuge, salvo que pueda probarse que esta deuda se asumió para el beneficio de ambos cónyuges.

Esto trae un margen muy amplio de posibilidades que pueden ser imprevistas o no deseadas, pues para que no se comprometa un bien propio, el cónyuge que no se endeudó tendrá que demostrar que el beneficio de la deuda asumida por su pareja en matrimonio sólo benefició a esta última. Este sería un aspecto importante a considerar en la elección del régimen patrimonial.

¿Por qué se llama "Sociedad de Gananciales"?

Finalmente, habría que explicar qué son los "Gananciales". Según nuestra legislación, los Gananciales son los bienes que quedan una vez que se liquida el "Patrimonio de la sociedad conyugal". En términos sencillos, si termina el matrimonio, retorna a cada cónyuge los bienes que aportó como propios, y los bienes que quedan, es decir, los adquiridos dentro del matrimonio, serían los llamados "Gananciales". Estos Gananciales deben ser divididos en partes iguales para su liquidación.

El régimen de "Separación de patrimonios" o de "bienes separados"

En el caso del régimen de "Separación de patrimonios", cada cónyuge conserva plenamente la propiedad de sus bienes, así como la libre administración y disposición de estos bienes, incluyendo sus frutos o rentas. Asimismo, cada cónyuge responde de sus deudas con sus propios bienes.

Si bien es una tema que puede ser delicado abordar, este régimen puede ser el más conveniente cuando un cónyuge se siente preocupado por los bienes que adquirió o recibió antes del matrimonio, o que desea conservar una administración individual de sus propiedades.

¿Cómo elijo el régimen patrimonial?

El procedimiento es relativamente sencillo. Sea que tomen la decisión antes o después de casarse, la formalidad es que opten por el régimen de "Separación de patrimonios" mediante una escritura pública, es decir, ante un Notario.

El régimen de "Sociedad de gananciales" no requiere este tipo de formalidad, pues hemos explicado antes que la ley considera que la pareja optó por el régimen de bienes comunes mientras no se decida formalmente lo contrario.

jueves, 31 de enero de 2008

La concesión del servicio de 'Revisiones Técnicas' a vehículos en Lima es una "barrera burocrática" y también es "inconstitucional"

En la página web del INDECOPI encontramos una muy buena noticia:

La Comisión de Acceso al Mercado ha resuelto que la concesión a la 'Empresa Lidercon', a la cual se le ha autorizado a ofrecer el servicio de "revisiones técnicas" a vehículos, es una "barrera burocrática" que debe ser eliminada.

Estoy absolutamente de acuerdo, aún más, en este artículo intentaré explicar qué significa esta decisión administrativa y, además, por qué también es "inconstitucional".

¿Qué es una barrera burocrática? ¿Qué es la Comisión de Acceso al Mercado?

Según nuestra Constitución Política somos una sociedad cuyo régimen económico es "social de mercado". ¿Qué significa esto? Que somos una sociedad en la que el intercambio de bienes y servicios se determina según las reglas de la oferta y la demanda, pero además que este intercambio no puede ser ilimitado sino que se pueden establecer algunas restricciones por interés social.

Aquellas limitaciones que no se justifican en la Ley y en la razonabilidad del interés público para establecerlas son "barreras burocráticas que deben ser eliminadas" y esta calificación la establece la Comisión de Acceso al Mercado.

Si no se eliminan estas barreras la economía tiene menos competencia, los consumidores no pueden elegir y los bienes y los servicios son más costosos.

¿Y qué pasa con la Concesión a Lidercon?

En el caso de la Municipalidad de Lima, el Ministerio de Transportes le transfirió en una forma poco clara la competencia para exigir "revisión técnica" a los vehículos automotores (autos, vehículos de transporte público, etc.). En ejercicio de esta competencia, la Municipalidad puede establecer que sólo circulen en la ciudad los vehículos que hayan aprobado una "revisión técnica".

Esto parece razonable, ¿no?

Sin embargo, hay algo más que analizar.

¿Quién se debe encargar de la 'revisión técnica'?

Una opción sería que la Municipalidad abra los talleres para la revisión y que todos los ciudadanos con vehículo vayan a estos talleres para aprobar el examen de sus carros. Sin embargo, en una ciudad con tantos problemas como Lima, ¿deberían destinarse los fondos públicos para esto? La respuesta más razonable es no, y principalmente porque el tema fundamental no es que la Municipalidad haga las revisiones, sino que los vehículos pasen efectivamente por éstas, no importando si lo hacen en un taller de la Municipalidad o en el taller de una empresa privada.

Por ello, es una buena medida que la Municipalidad haya concesionado el servicio. Sin embargo, lo ha hecho a una sola empresa y por un plazo de 16 años.

Al hacer esto, la Municipalidad ha creado un monopolio, esto es, le ha dado a unos particulares un tremendo negocio, pues obliga a que los ciudadanos propietarios de vehículos elijan su servicio y les asegura una enorme ganancia.

Así hemos visto como los primeros meses han sido un brutal, un irracional, atentado contra los ciudadanos que han debido sufrir el maltrato de esperar muchísimas horas hasta ser atendidos.

¿Y por qué? Porque la única empresa ganadora de la concesión no se preocupa ya por ganarse la preferencia de los usuarios del servicio. Pueden confiarse tranquilamente porque la autoridad pública, la Municipalidad va a sancionar a quienes no le paguen por su servicio.

¿Era esto razonable?

Al encontrar la Comisión de Acceso al Mercado que se trata de una barrera burocrática que debe ser eliminada, se abre la posibilidad a que hayan más empresas ofreciendo este servicio y que éstas compitan entre sí para ganar la aceptación o preferencia de los usuarios. Así, deben ofrecer calidad en el servicio a precios competitivos, lo cual hará que se esmeren en ofrecernos a los ciudadanos lo mejor.

¿No es esta una mejor situación que la anterior?

Sí, y lo ha hecho INDECOPI respondiendo a las quejas de los ciudadanos. Esta es sin duda una buenísima noticia, ¡ver que en nuestro país las instituciones pueden funcionar!

Es importante que apoyemos la decisión de INDECOPI y que el Alcalde de Lima tome la decisión más razonable, abrir la concesión a más de una empresa, al mayor número recomendable para que también estas empresas puedan ser fiscalizadas en cuanto a un servicio de tanto interés para la seguridad en las calles y en las pistas.

viernes, 18 de enero de 2008

¿Se puede disolver o anular la paternidad de un padre? ¿O podría un padre renunciar a su paternidad?

La consulta fue:
  • Dr. Delfín, Hice vida en común con un hombre por poco mas de 7 años, vida en familia pero nunca nos casamos. Despues de este tiempo nos separamos sin ningun hijo de por medio. A los 2 meses de separados decidimos una reconciliación y yo quedé embarazada para luego separarnos definitivamente. Mi niño tiene 4 años de edad y asiste al nido pero su padre a duras penas y no sin peleas via teléfono o e mail deposita una pension mensual. Inicialmente no lo hizo por 9 meses y a veces deja de enviar por 2 meses y algo mas. Esta situación me tiene cansada. Pero mi mayor problema es el siguiente: El nunca recibe afecto de su padre, su padre me ha dicho muchas veces que le diga que esta muerto o que su función es solo pasiva, no interviene en nada relacionado a mi niño. Con enviar una pensión piensa es suficiente. Hace poco mi hijo tuvo que dar un examen de ingreso para el colegio y no lo aceptaron porque dijeron que necesitaba terapia psicoemocional. Le comenté esto al padre y me dijo que nada puede hacer, su funcion es pasiva y ademas piensa que yo manipulo la situacion a mi favor. Ni siquiera pregunto si el podia hablar con la psicolaga de dicho colegio solo dijo que su función es pasiva. Mi consulta es: Me gustaria que mi hijo cresca mentalmente saludable, que no sea un hombre que arrastre problemas psicologicos, el sabe que su padre esta lejisimos que nunca lo ve o juega con el y ya no es suficiente decirle que es asi porque papi trabaja. DESEO el renuncie a la paternidad de mi hijo y no cause mas problemas, deseo borrarlo de nuestras vidas. Es posible?. Pero deseo lo indemnize por el daño. Existe esto?. Yo podria jugar a esto sin mayor problema pues el no vive en Perú pero desearia no tener contacto con el en ningun sentido. Gracias, Isabel.

Estimada Isabel.

Gracias por su consulta y le respondo con el mayor agrado.

En principio, si bien usted no lo menciona, presumo que el niño fue reconocido, de otro modo usted no se plantearía este problema.

¿Puede renunciar un padre a su paternidad?

El vínculo de parentesco que surge del reconocimiento es irrevocable y inimpugnable, salvo que el padre biológico fuese otro, y en ese caso, usted como madre, en representación del niño, podría ejercer el derecho del menor a que judicialmente se establezca la verdadera paternidad.
De modo que, a su consulta específica, que el padre “renuncie a su paternidad”, la respuesta es que es jurídicamente imposible.

La 'patria potestad'

Sin embargo, la relación entre un padre y sus hijos se define en términos jurídicos como “patria potestad”, y lo que usted podría hacer sin disolver en vínculo de la paternidad es solicitar que se le prive al padre de la “patria potestad”. Al hacerlo, el padre perderá sus derecho a la libre compañía de su hijo, pero mantendrá su obligación como padre y deberá seguir proveyendo para su alimentación y otros gastos.

Daño emocional por la ausencia del padre

Otro tema importante es el daño emocional que usted expone. Al estar diagnosticado por los profesionales competentes, puede en un proceso judicial demandar que el padre asuma los gastos de la terapia que requiera su niño, además de la pensión de alimentos a la cual se haya obligado.

Consejo

Mi consejo es que judicialmente demande la pérdida de la patria potestad al padre de su hijo. Además, que se establezca una pensión de alimentos, obligación en la cual se puede y debe incluir a los abuelos paternos. Finalmente, también se debe demandar el costo de la terapia para que su niño recupere su salud emocional.

Recuerdo que es necesario también analizar la posibilidad que el padre cumpla las obligaciones que resulten de un mandato judicial, tenga usted en cuenta que no se serviría una sentencia si no es posible tener certeza del domicilio del padre, de sus ingresos y de sus bienes. Por ello mi sugerencia de incluir a los abuelos paternos, quienes tienen la misma obligación que el padre, cuando éste no puede asumirla debidamente.


Espero haberla ayudado.